​刑事有问必答94丨什么是“套代购”行为？构成犯罪吗？

问：什么是“套代购”行为？

答：违反海南离岛旅客免税购物政策，将海南岛内免税商品在国内市场销售牟利行为的俗称即为“套代购”。具体而言：

1.“套购”是指违反海关监管规定，组织利用他人离岛免税购物资格和额度分散购买免税商品后再次销售牟利的行为；

2.“代购”是指旅客违反海关监管规定，以转售牟利为目的，利用自身免税额度购买免税商品后销售的行为。

问：“套代购”构成犯罪吗？

答：海南岛境内的免税商品属于特定减税、免税进口的货物、物品，行为人走私代购岛内免税商品，未经海关许可并且未补缴应缴税额，擅自在境内销售牟利，数额在十万元以上的，应当以走私普通货物罪定罪处罚。

律师提醒

目前关于“套代购”走私犯罪的法条适用等问题，学术界尚存在争议（关于适用刑法第一百五十三条还是一百五十四条存在不同观点），但“套代购”应当被认定为走私行为并追究刑事责任基本达成共识，司法实践中也是如此判罚。因此，普通游客对于“套代购”行为应当提高警惕，避免触犯违法犯罪的风险。

参考文献

黄佳妮、吴允锋：《“套代购”走私的刑法适用错位与回正》，载《上海法学研究》2023年第9期

法律依据

《中华人民共和国刑法》

第一百五十三条 走私本法第一百五十一条、第一百五十二条、第三百四十七条规定以外的货物、物品的，根据情节轻重，分别依照下列规定处罚：

（一）走私货物、物品偷逃应缴税额较大或者一年内曾因走私被给予二次行政处罚后又走私的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金。

（二）走私货物、物品偷逃应缴税额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金。

（三）走私货物、物品偷逃应缴税额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处偷逃应缴税额一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。

单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑。

对多次走私未经处理的，按照累计走私货物、物品的偷逃应缴税额处罚。

第一百五十四条 下列走私行为，根据本节规定构成犯罪的，依照本法第一百五十三条的规定定罪处罚：

（一）未经海关许可并且未补缴应缴税额，擅自将批准进口的来料加工、来件装配、补偿贸易的原材料、零件、制成品、设备等保税货物，在境内销售牟利的；

（二）未经海关许可并且未补缴应缴税额，擅自将特定减税、免税进口的货物、物品，在境内销售牟利的。

《最高人民法院、最高人民检察院关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的解释》

第十六条   走私普通货物、物品，偷逃应缴税额在十万元以上不满五十万元的，应当认定为刑法第一百五十三条第一款规定的“偷逃应缴税额较大”；偷逃应缴税额在五十万元以上不满二百五十万元的，应当认定为“偷逃应缴税额巨大”；偷逃应缴税额在二百五十万元以上的，应当认定为“偷逃应缴税额特别巨大”。

《中华人民共和国海关对海南离岛旅客免税购物监管办法》

第十七条  离岛旅客有下列情形之一的，由海关按照相关法律法规处理，且自海关作出处理决定之日起，3年内不得享受离岛免税购物政策，并可依照有关规定纳入相关信用记录：

(一)以牟利为目的为他人购买免税品或将所购免税品在国内市场再次销售的;

(二)购买或者提取免税品时，提供虚假身份证件或旅行证件、使用不符合规定身份证件或旅行证件，或者提供虚假离岛信息的;

(三)其他违反海关规定的。

第十八条  违反本办法规定，组织、利用他人购买离岛免税品的资格和额度购买免税品谋取非法利益构成违反海关监管规定或者走私行为的;离岛免税商店有违反海关监管规定行为或者走私行为的，由海关依照《中华人民共和国海关法》和《中华人民共和国海关行政处罚实施条例》的有关规定予以处理;构成犯罪的，依法追究刑事责任。